第九讲 行政程序 第十讲 行政违法
蛋糕等分、刑事审判及赌博
- 罗尔斯在其恢弘巨著《正义论》中为我们设计了三种程序，分别以切蛋糕、刑事审判、赌博为其典型形态：
- 一些人要分一个蛋糕，假定公平的划分是人人平等的一份，什么样的程序将给出这一结果呢？如果撇开技术问题，明显的办法就是让一人来划分蛋糕并得到最后的一份，其他人都被允许在他之前拿。他无疑将平等地划分这个蛋糕，因为这样他才能确保自己得到可能有的最大一份。在这样的程序场合，首先，对什么是公平的分配有一个独立的标准，一个脱离随后要进行的程序来确定并先于它的实体标准；其次，设计一种保证达到预期结果的程序是可能的。
- 人们对于刑事审判寄予的期望是：只要被告犯有被控告的罪行，他就应当被宣判为有罪。审判程序正是为探求和确定这方面的真实情况而设计的，但看来不可能把法规设计得使它们总是能达到正确的结果。即便法律被仔细地遵循，过程被公正恰当地引导，还是有可能达到错误的结果。一个无罪的人可能被判作有罪，一个有罪的人则可能逍遥法外。在这样的程序场合，不正义并非来自人的过错，而是因为某些情况的偶然结合挫败了法律规范的目的。它的基本标志是：当有一种判断正确结果的独立标准时，却没有可以保证达到它的程序。
- 假设公平的赌博是那些没有得利期望的赌博，赌博活动自愿进行，没有人欺骗；赌博的程序是公平的，在公平的条件下自由地进入。这样，这些背景的假设就确定了一种公平的程序。在这样一种公平程序中进行的赌博，不论最后一次赌博后的现金分配怎样，其结果总是正当的。换言之，在这样的程序场合，不存在对正当结果的独立实体标准，而只存在一种正确的或公平的程序 ，这种程序若被人们恰当的遵守，其结果也总会是正确的或公平的，无论它们可能会是一些什么样的后果。(对于三种程序正义的分析，详参[美]约翰·罗尔斯：《正义论》，何怀宏等译，中国社会科学出版社1988年版，第85页以下)
行政程序P241
- 思考题：透过罗尔斯对三种程序典型形态的描述，请思考什么是程序？三种程序正义的异同点何在？
- 行政程序的实质:
- 为规范行政权力，防止行政机关恣意妄为，保护公民权利而设置的一种制度。
- 例如：分蛋糕
- 民法、民事诉讼法
- 刑法、刑事诉讼法
- 行政法 包括行政程序法和行政诉讼法